Separazione e divorzio

La separazione si può definire come una fase transitoria del rapporto intercorrente tra i due coniugi, che non comporta la cessazione degli effetti civili del matrimonio, i quali, invero, restano sospesi: tale status quo, quindi, impedisce ai membri della coppia di contrarre nuove nozze.
Ciò che cambia, rispetto alla precedente fase di comunione matrimoniale, infatti, è la diversa portata degli obblighi derivanti dal matrimonio. In particolare, una volta intervenuta la separazione, viene meno l’obbligo di coabitazione tra i coniugi, vengono ridimensionati i reciproci obblighi di fedeltà e di assistenza, ma rimane fermo l’obbligo di collaborazione, soprattutto per quanto riguarda l’educazione della prole.
La separazione si distingue in separazione di fatto e separazione legale. La prima viene definita come una volontaria interruzione della convivenza, alla quale non consegue nessuna sanzione giuridica, mentre per la separazione legale trova applicazione la disciplina prevista dagli artt. 150 ss. c.c. e dalle leggi speciali.
A sua volta, la separazione legale, si distingue in giudiziale e consensuale. La separazione giudiziale viene richiesta da parte di un solo coniuge indipendentemente dalla volontà dell’altro. Tale richiesta deve essere giustificata e, quindi, sarà ritenuta ammissibile solo ove si dimostri che la prosecuzione della convivenza sia diventata intollerabile, ovvero tale da recare grave pregiudizio alla prole: ove ciò si verifichi, pertanto, il giudice dovrà assumere i provvedimenti volti a regolare il rapporto tra i coniugi separati.
La separazione consensuale, al contrario, prevede che siano i coniugi stessi, assistiti o meno dai rispettivi legali, ad elaborare d’accordo tra loro, la disciplina che regolerà per il futuro il loro rapporto. Questo patto, affinché ottenga efficacia giuridica, deve essere oggetto di omologazione, ossia di un provvedimento attraverso il quale il tribunale riconosce liceità ed efficacia giuridicamente vincolante all’accordo risultante dal confronto tra le parti. Tale provvedimento deve essere obbligatoriamente preceduto da un tentativo di conciliazione. (art. 708 c.p.c.).
Con la L. n. 162/2014, il legislatore ha introdotto nuovi strumenti, idonei a ottenere gli stessi effetti della separazione consensuale. Si tratta dell’accordo dinanzi l’Ufficiale di Stato Civile, in cui le parti possono congiuntamente e senza rappresentanza tecnica, dinanzi l’Ufficiale di Stato Civile, quindi il Sindaco o un suo delegato, rilasciare delle dichiarazioni relative alla manifestazione di volontà di procedere alla separazione. Raccolte tali dichiarazioni, l’Ufficiale redige l’atto e ne dà lettura, infine invita le parti a ricomparire per confermare il contenuto dell’accordo che non esplica i suoi effetti, se non trascorso il trentesimo giorno successivo alla sua formazione. Per accedere a questo istituto vi sono, però, due condizioni: non vi devono essere figli minori o maggiorenni non economicamente autosufficienti o colpiti da handicap grave e vi deve essere l’assenza di patti di trasferimenti patrimoniali precedenti.
Altro strumento con le medesime finalità, introdotto dalla L. n.162/2014 è la negoziazione assistita che si può realizzare quando sia presente una delle cause ostative a procedere direttamente all’accordo dinanzi l’ufficiale di Stato Civile. In tal caso, le parti non possono autonomamente regolare il loro rapporto, ma è necessario che entrambi vengano assistiti dal rispettivo legale che si occuperà di definire il contenuto dell’accordo con la controparte tenendo conto dell’interesse del minore ovvero del rispetto dei patti precedenti.
Una volta definito l’accordo e conclusa la negoziazione, si trasmette la convenzione risultante al Pubblico Ministero che rilascia il nulla osta ovvero convoca le parti in udienza nei casi previsti dalla legge.
Qualunque sia l’iter scelto dai coniugi per addivenire alla separazione, quest’ultima può sfociare nella riconciliazione o nel divorzio. Ai sensi del combinato disposto tra gli artt. 154 e 157 c.c., infatti, i coniugi possono di comune accordo far cessare gli effetti della sentenza di separazione, attraverso una riconciliazione – senza che sia necessario l’intervento del giudice – con una dichiarazione espressa o con un comportamento non equivoco che sia incompatibile con lo stato di separazione. In questa ipotesi, dunque, si avrà una ripresa della vita coniugale, che molto probabilmente ricomincerà con il ripristino della coabitazione. In alcuni casi, tuttavia, potrebbe anche accadere che i coniugi non ritengano di dover definire ulteriormente la loro situazione, rimanendo separati e stabilizzando tale stato.
Quando, invece, la comunione spirituale e materiale tra i coniugi non può essere mantenuta o ricostruita, come recita l’art. 1 della L. n. 898/1970, può essere presentata istanza di divorzio. Tale domanda è, però, subordinata alla presenza di alcune condizioni.
A seguito delle novità introdotte dalla Legge n. 55 del 2015, la condizione principale è che sia intervenuta da almeno 12 mesi la separazione giudiziale tra i coniugi, ovvero da almeno 6 mesi se trattasi di separazione consensuale ovvero ottenuta attraverso l’accordo dinanzi l’Ufficiale di Stato civile o in caso di negoziazione assistita. È la Legge n. 898/1970 ad elencare le ulteriori condizioni per le quali si può procedere al divorzio anche senza precedente separazione. Ciò si verifica quando sia passata in giudicato una condanna per pena detentiva per reati di particolare gravità per i quali sia prevista una pena superiore ai quindici anni ovvero sia passata in giudicato una condanna penale per reati in danno del coniuge o di un figlio. Altre circostanze che rendono il divorzio procedibile sono l’ottenimento all’estero, da parte del coniuge straniero, dell’annullamento del matrimonio o del divorzio; l’altro precedente matrimonio del coniuge; la mancata consumazione del matrimonio e la rettificazione giudiziale dell’attribuzione del sesso di uno dei due coniugi. Con la sentenza di divorzio, il giudice dispone in merito ai diritti civili e patrimoniali spettanti alle parti. Tale disciplina subisce l’influenza della decisione di addebito assunta in fase di separazione. Nel caso in cui ad uno dei due coniugi venga addebitata la responsabilità della separazione, lo stesso perde il diritto all’ assegno di mantenimento, conservando solo l’eventuale diritto agli alimenti.
La domanda di divorzio, è proposta a cura del legale, nella forma di ricorso al tribunale del luogo della residenza dei coniugi. Entro 90 giorni dal deposito della domanda, il presidente del tribunale convocherà le parti dinanzi a sé, in una udienza di comparizione, nella quale le parti possono presentare memorie difensive. In questa sede il Presidente o un suo delegato procedono al tentativo obbligatorio di conciliazione. Nel caso in cui tale tentativo abbia esito negativo, il Presidente assume i provvedimenti temporanei e urgenti, che ritiene opportuni, in particolare con riguardo all’educazione e al mantenimento della prole e rinvia le parti in udienza di comparizione e trattazione dinanzi il giudice istruttore; è necessario che tale udienza sia fissata almeno 45 giorni dopo l’ordinanza del presidente del tribunale. Raccolto il materiale utile per la decisione di merito, il giudice istruttore trasmette gli atti al tribunale che deciderà, verificati i presupposti di legge, con sentenza.
Quest’ultimo provvedimento è impugnabile da entrambe le parti ed anche dal Pubblico Ministero, nel rispetto dei termini di legge.